100地特5法學－「強行法」與「任意法」之概念

（一）強行法與任意法之意義：
1、強行法之意義：因法律規定之內容關係到「公益」，因此，不問當事人之意思如何，而必須適用之法律，稱為強行法。如憲法、刑法、訴訟法等。
2、任意法之意義：因法律規定之內容未關係到「公益」，可以依當事人之意思，任意予以排除適用之法律，稱為任意法。如民法、商事法等。

（二）區別實益：兩者之區別在於法律效果之不同。
1、違反強行法之規定者：
（1）其行為無效：法律行為，違反強制或禁止之規定者，無效（民法第71條）。如結婚不具備法定方式者，無效（民法第988條第1項）。
（2）其行為得撤銷者：男未滿十八歲，女未滿十六歲而結婚者，當事人或其法定代理人，得向法院請求撤銷之（民法第989條）。
（3）無效並處罰：如違反民法第983條親屬結婚（直系或六親等內旁系血親）之規定結婚者，無效，如其親屬為直系或三親等內旁系血親，尚須處以五年以下徒刑（刑法第230條）。
2、違反任意法之規定者：
（1）如當事人間別無異議，其行為亦屬有效。
（2）有效但受處罰：如未經許可所為之相關營業行為。

（三）法律範例：
1、強行法：例如：刑法第271條第1項規定，殺人者，處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑，即屬「禁止殺人」之規定；就強行法之命令而言，又如：稅法規定人民有依稅捐稽徵機關之指示而納稅之義務等規定，皆為適例。。
2、任意法：例如：某甲向某乙購買物品，關於價金之交付未有明確約定，則依民法第371條，標的物與價金應同時交付者，其價金應於標的物之交付處所交付之。又如民法第1005條，夫妻未以契約訂立夫妻財產制者，除本法另有規定外，以法定財產制，為其夫妻財產制，皆為適例。

（四）「強行法」、「任意法」兩者與公、私法之關係：
過去一般咸認凡是公法大都為強行法，私法大都可因私約變更者，因此可謂是任意法。
近代，公法私法之內容已漸趨複雜，公法已非必盡為強行法。如刑法為公法，但刑法內有關傷害、通姦等，係「告訴乃論」規定，而民事訴訟法之「合意管轄」規定，兩者雖屬公法，但均可依當事人之意思變更適用，故為任意法。
此外，如民法為私法，但民法內亦不乏有強制性規定者，如結婚應以書面為之，有二人以上證人之簽名，並應由雙方當事人向戶政機關為結婚之登記。（民法第982條），此皆不許以私約變更，皆屬強行法。
因此，欲分辨何者為強行法，何者為任意法，不能依整個法規之性質，祇能依整個法規中各個條文之性質為準，即須就個別法律制度之規範目的是否涉及公益為斷。例如，民法第203條：「利息未經約定，亦無法律可據者，年利率為5％。」為任意（補充）規定，民法第205條：「約定利率，超過周年20％者，債權人對於超過部分之利息，無請求權。」為強制規定。故兩者之區分與公、私法之區分並不一致。


出自：小寶的部落格
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